<P style="MARGIN: 0cm 0cm 0pt" >Ondernemers die belaste prestaties voor de omzetbelasting verrichten hebben recht op aftrek van voorbelasting. De aftrek van voorbelasting wordt geweigerd als sprake is van misbruik van recht. Dat doet zich voor wanneer een constructie wordt opgezet met als doel het verkrijgen van een belastingvoordeel dat zonder deze constructie niet zou worden behaald en dat volgens de bestaande wet- en regelgeving voor deze situatie ook niet is bedoeld. </P>
<P style="MARGIN: 0cm 0cm 0pt" >Het Hof van Justitie EU (voorheen EG) heeft in een aantal arresten uitgelegd wanneer sprake is van misbruik van recht. Een arrest van het Hof van Justitie EU heeft in de regel terugwerkende kracht. Het is daarom niet in strijd met het rechtszekerheidsbeginsel om arresten van het Hof van Justitie EU toe te passen op situaties die zich eerder hebben voorgedaan. </P>
<P style="MARGIN: 0cm 0cm 0pt" ><?xml:namespace prefix = o ns = "urn:schemas-microsoft-com:office:office" /><o:p>&nbsp;</o:p></P><SPAN style="ignore-font: 'Times New Roman'; ignore-size: 12pt; mso-fareast-ignore-font: 'Times New Roman'; mso-ansi-language: NL; mso-fareast-language: NL; mso-bidi-language: AR-SA">Een gemeente die optrad als opdrachtgever bij de bouw van een school die vervolgens via een leaseconstructie ter beschikking werd gesteld aan de onderwijsinstelling, maakte zich schuldig aan misbruik van recht. Wanneer de onderwijsinstelling zelf opdracht had gegeven voor de bouw van de school had de instelling de in rekening gebrachte omzetbelasting niet in aftrek kunnen brengen. Op grond van de communautaire en nationale regelgeving komt de omzetbelasting die drukt op de aanschaf van goederen of de inkoop van diensten door een onderwijsinstelling namelijk niet of nagenoeg niet voor aftrek in aanmerking. Met het tussenschuiven van de gemeente werd in strijd met doel en strekking van de wet de omzetbelastingdruk op de prestaties van de school aanzienlijk gereduceerd. Naar het oordeel van Hof Arnhem was het verkrijgen van dit onbedoelde belastingvoordeel het wezenlijke doel van de gekozen constructie. Daarmee was voldaan de criteria voor misbruik van recht. Het gevolg is dat de verrichte (rechts-)handelingen zo werden geherdefinieerd dat de normale situatie werd hersteld. Dat hield in dat de belastingdienst terecht de aftrek van voorbelasting had gecorrigeerd door het opleggen van een naheffingsaanslag aan de gemeente.</SPAN>